外资PEVC投资受制外管局新规 从入口终结WFOE模式

    由于结汇程序和对结汇资金的使用监管更加严格，外商投资企业——特别是外资PE、VC的投资行为将受到极大制约。

    从“入口”终结WFOE模式

    “外管局的这种‘两头堵’的措施出台之后，美元基金的运作空间将更加有限。”黄慧鹏律师告诉《投资者报》记者，“142号文”的出台直接限制了外资的进入。

    据“142号文”第三条规定，“外商投资企业资本金结汇所得人民币资金，应当在政府审批部门批准的经营范围内使用，除另有规定外，结汇所得人民币资金不得用于境内股权投资。”

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    此前，很多外资PE/VC（如鼎晖、IDG等）在中国的操作模式，是首先设立外商投资企业（WFOE），然后将巨额的注册资金结汇为人民币，再进行股权投资，这种模式只需要在设立WFOE时向有关部门审批即可。

    “142号文”让WFOE模式成了历史。

    “显然，外管局不喜欢外资来中国套利，而希望外商投资企业专注于做实业。”在黄慧鹏律师看来，外管局出台这一规定，是为杜绝外资热钱以设立WFOE的形式入境，借机豪赌人民币升值或收购、兼并国内企业。

    事实上，外管局对外资PE/VC投资行为的控制早已有之，比如此前的“10号文”、“106号文”，即禁止国内企业再以“红筹模式”到境外上市。猎头.

    但“10号文”、“106号文”的规定只是从资金的退出渠道上（即“出口”）入手，而“142号文”则是从“入口”抓起，直接限制外资（主要是美元）基金的投资行为。

    外资PE/VC看法不一

    据统计，2008年以来募集的可投资于内地的外资基金，总规模超过200亿美元，他们的投资将受到怎样的影响？

    “一般来说，做得好的、有成功运作经验的外资基金，通过审批都比较容易。猎头公司.只有那些不太知名的新基金会受一些影响。”软银投资合伙人羊东告诉《投资者报》记者，他们一直是按照项目报批的模式运作，因此新规定对他们没有太大影响。

    今日资本总裁徐新认为，外管局的新规定是为了控制“热钱”，并非是要限制正当的股权投资，“我们最近的两笔投资都获得通过了，没有什么影响。”

    在被访者中，除大部分人士认为“没太大影响”外，亦有部分投资人士对外管局的这一新规持担忧态度。

    在MEG神能投资集团总经理钱平看来，由于对项目审批制的担心，这则规定会一定程度上影响外资PE、VC在中国进行股权投资的积极性，“不过，对人民币基金来说，少了竞争对手，这是个好消息。”金融猎头.

    鼎晖投资副总裁谢方、IDG合伙人章苏阳等外资基金管理人，均表示新规定“会带来一定影响”，目前正在研究其他办法。

    审批难度加大

    据悉，“142号文”出台之后，外资PE、VC在投资时只剩“华山一条道”——项目报批。

    外资基金要想完成一笔股权投资，首先向商务部提交相关文件，取得某一行业和企业的准入资格。证券猎头.如果被投资企业是国有企业的，需征得国有资产管理部门的同意；如果是到二级市场购买某一公司股票，还需经过证监会的批准。其次，以上述批准文件为依据，向外汇管理部门申请外汇登记，并办理结汇事宜；向工商管理部门办理股东变更登记手续；最后，到税务部门办理税务登记。

    一套程序走下来，大概需要1～3个月时间。

    记者查阅2008年以来商务部审批通过的外商直接投资情况，发现与去年同期相比，审批通过的成功率日渐降低，特别是对矿产资源类、能源等行业更是绝对禁止。银行猎头.

    “去年以来，外资基金的项目越来越难以通过审批。我手头有好几个项目，但都卡在了商务部审批那一关！”黄慧鹏律师告诉《投资者报》记者。

    《外商投资产业指导目录》几乎每两年修改一次，而政府对“限制”、“禁止”行业的规定多有变动，比如对于敏感的房地产领域，商务部、国家外汇管理局曾在2007年5月、2008年7月连续下发文件，加强外商投资房地产企业的审批和监管。而近期的“黑石收购中国高档商业地产未果”，据传与此有一定关系。金融猎头公司.

    另外，针对一些相对敏感的股权投资项目，比如凯雷并购徐工、可口可乐收购汇源等，由于舆论、政策压力，其审批通过的不确定性也大大增加。

    寻租空间可能更大

    值得一提的是，外资审批的权力寻租空间也可能加大。

    今年8月13日，商务部条法司巡视员（正司级）郭京毅因涉嫌受贿被“双规”。不及一月，商务部原外资司副司长、中国外商投资企业协会副会长邓湛被刑拘。10月27日，国家工商总局外商投资企业注册局副局长刘伟被有关部门刑事拘留。这起“外资审批窝案”的爆发，印证了外资PE、VC在项目审批中的确存在一些权力寻租行为。

    对目前正式实行的外商投资法律，黄慧鹏律师认为，“法律法规的制定过于笼统，模糊不清，难以操作，这恰恰为一些权力寻租行为提供了可乘之机。”

    同时，寻租可能也在一定程度上拉长了审批期限。一位不愿具名的外资PE管理人甚至这样抱怨：“审批效率太低，有的项目明明一个月就可以了，却要拖上三四个月，甚至长达半年。”